8月 212015
 

一、背景

前几天,Airbnb在中国资本的护航下正式进入了中国市场,而本土的途家小猪短租木鸟短租也已经小有规模。但是,Airbnb及此类型网站真的做好准备了吗?实际上,这些网站在中国市场所需要面对的法律风险让人一点都乐观不起来。与Uber一样,Airbnb被视为是共享经济的代表,象征着对行业的“颠覆性创新”,都是通过配置用户自身的闲置资源来进入传统行业。

以Uber为代表的专车服务在世界各地均遭遇到了抗议的浪潮,而Airbnb却看上去好运得多,似乎没有听到什么反对的声音。但这也不意味着Airbnb在全世界的发展是一路坦途,根据纽约市检察长发布的一份报告(Airbnb in the City):纽约市四分之三的Airbnb出租屋都是非法的,违反了行政区划法规或其他法律。

二、Airbnb的风险提示

以最典型的Airbnb为例,在Airbnb的房东义务中,提醒房东们需要注意一些“一般法规”的规定:

  • 税务
  • 许可及登记
  • 房租管制房/租金稳定房

另外在Airbnb的帮助中,也有对“在Airbnb上出租房源之前,我应考虑哪些法律和法规问题?”这一问题的回答:

在决定是否要成为Airbnb房东时,重要的是要了解您所在城市的法律是如何规定的。

有些城市的法律限制房东将房子短期出租给付费房客。这些法律通常是该城市的区划法或行政法的一部分。在许多城市,发布房源或接待房客之前,房东必须先登记、获得许可证或执照。某些类型的短期住宿预订可能被完全禁止。当地政府执行这些法律的做法大相径庭。处罚可能包括罚金或其他执行措施。

这些规定可能会让人混淆。我们正与世界各国的政府协作,阐明这些规定,以便让所有人都能清楚地了解这些法律。

……

尽管做了一些提示,但是这些提示只是聊胜于无,甚至可能会误导房东,其中对于中国对旅馆行业的规定只字未提。

三、中国的规定

我国对旅馆行业的管理主要是依据《旅馆业治安管理办法》进行,各省还有自己的实施细则。在《旅馆业治安管理办法》第二条明确划定了该办法的管辖范围,并明确了旅馆的定义:

凡经营接待旅客住宿的旅馆、饭店、宾馆、招待所、客货栈、车马店、浴池等(以下统称旅馆),不论是国营、集体经营,还是合伙经营、个体经营、中外合资、中外合作经营,不论是专营还是兼营,不论是常年经营,还是季节性经营,都必须遵守本办法。

根据定义,只要是“经营借贷旅客住宿”,就可以算是旅店,被该条例进行管辖。各省的细则对该规定进行了细化:《四川省旅馆业治安管理办法》将旅店定义为“按日或者小时计价收费向社会公众提供住宿服务的合法经营场所”;北京市旅馆业治安管理规定将旅店定义为“提供住宿休息服务的经营场所”;《上海市旅馆业治安管理实施细则》将旅馆定义为“专门住宿设施,主要以日为计费单位,提供住宿服务的经营场所”。各省的规定大同小异,而对于Airbnb类网站及其房东来说,所提供的服务无疑属于旅馆性质,需要遵守上述有关法规。

可见,使用“日租”或“短租”的概念来规避旅馆业的规定只是徒劳。被划归为旅馆,就意味着Airbnb及其房东需要遵守一系列对于旅馆的管理规范,包括但不限于:工商、消防、公安、税务、食品安全。其中任何一项都会对Airbnb的房东构成负担。

另外,将房屋Airbnb是一种经营行为,除了获得各行政部门的批准外,还需要获得房屋建筑内其他楼层住户的同意。根据《物权法》第七十七条及《关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律问题的解释》第十一条的规定:想要将原本是民宅的房屋用于经营,那么就需要获得该建筑单元内每一位业主的同意,否则就不能经营。

图 Airbnb房东所需要打交道的单位(排名不分先后高低)

可见,如果想要合法地将自己的房屋放到Airbnb这类平台上经营,需要跨过多道关卡。那么,如果无视这些法律规定,会有什么样的法律后果呢?可以参考以下三起行政复议的案件,从侧面对处罚的尺度有一个基本的了解。

从有关案例可以看出,未办理合格手续的旅馆一旦被查处,经营者(房东)所需要面临行政拘留、取缔经营、追缴收入的风险,并可能会伴随有罚款。而房东在Airbnb类网站发布房源的行为也很容易被认定为在网络平台发布广告。

四、前景

Uber等专车服务已经在国内掀起了轩然大波,闹得沸沸扬扬,而Airbnb类网站的服务如果大肆铺开,所遇到的阻力会远超于专车服务。旅馆业的所涉管理部门包括工商、税务、公安、消防、食品卫生,这其中任何一个部门都具备超强的行政执法能力,这不是交通运政部门的执法能力所能够比拟的。

而且,旅馆的经营直接关系到社会安全,尤其是身份的登记环节(还有涉外经营的问题)是对流动人口控制的重要措施,公安部门没理由坐视不管。

在这种情况下,Airbnb类网站在今后可能面对的阻力可想而知。在法规没有修改的情况下,Airbnb类网站的房东们也将长期处于非法经营的阴影之下,尤其是在当地举行重要活动之时,打击也会更加严厉。不可否认,Airbnb模式的出现与发展是超前于法律的,所以Airbnb在积极获取大众认可的同时,应尽快推动旅馆业法规的修订,让自己的服务合法化,这才是Airbnb类型网站在中国市场唯一的出路。

(本文另发于“虎嗅网”)

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