11月 302013
 

网规的法律依据与内容构成

史宇航

陕西稼轩律师事务所(原)

网规是互联网治理的基础,时常需要直接面对数以亿计的海量用户,与如此数量级的用户打交道,需要对网规进行系统性的研究。网规本身立足于合同关系,而又因其调整主体数量之巨大而具有了社会属性,所以网规是一种需要具备广泛约束力的社会规范。

1、网规的法律依据

网规所调整的法律关系均是民事法律关系,网络服务提供方与用户均为平等的民事主体。网规的约束力来自于与用户之间的合同关系,通过与用户之间订立“用户协议”(有时也叫做服务条款、用户须知或最终用户许可协议)来建立法律关系。

承载网规的用户协议通常有两种表现形式,一种是以点击合同(Click-wrapContract)的形式(图一),点击合同指用户对网络服务经营者所提供要约以点击行为表示承诺而达到意思表示一致的合同。[3]点击合同形式的网规在用户注册时会以点击“同意”,表示用户同意网规对自己的约束,并建立双方的合同关系。

作为网规的用户协议还可能仅是以链接的形式被置于页面下方,通过点击链接可以看到有关规定(图二)。这种形式缺乏用户必要的意思表示,很难对用户产生足够的法律约束力。在情况不利时,用户会选择以未曾留意被置于页面底端的链接为由进行抗辩。

无论如何,合同法都是网规的基础,也是双方权利与义务的来源。

更进一步,网规并不似普通的合同,网规已经从单纯的用户人数增加的量变发展到需要承载社会责任的质变,网规已经不仅仅是仅存在于网络服务提供方与用户间的简单合同,而是海量的平等民事主体之间的法律关系,这需要网规与网规的制定者需要更多地考虑社会责任。

在面对海量用户之间产生的争议,或用户与网络服务提供方的争议时,需要网络服务提供方依据网规解决纠纷,了解纠纷双方的诉求与理由,尽可能地公平去化解矛盾。在这个过程中,网络服务提供方需要将自己置于裁判的位置,确定过错方,做出公平、高效的解决方案。有时甚至会出现网规制定法既是裁判又是运动的局面,更需要网规的制定者去依据网规处理纠纷。这种依据网规处理纠纷的方式可以有效避免矛盾的扩大与升级,在不消耗司法资源的情况下解决争端。

2、网规的内容

2.1网规的通常构成

大多数网络服务提供者所制定的网规并不复杂,一个文件即可构成网规,涉及简单的法律关系。而对腾讯或淘宝这种具有市场领先地位的网络服务提供者来说,所涉及的服务门类众多,且面对数以亿计的用户,需要制定一整套的规则明确不同服务的法律关系,甚至还需要制定总则(如《淘宝规则》和《腾讯服务协议》),规范体系内不同规则之间的关系。

当然成体系的网规只是少数情况。通常来说,一份网规会由特定的制定方与不特定的相对方两方网规当事人组成。其中会约定双方权利、义务的内容和范围,其中还牵扯网络虚拟财产的产权属性、知识产权归属、以及言论的许可范围等内容。另外,网规通常还会对纠纷的解决途径做出规定,约定法院或是仲裁委员会管辖。

2.2制定网规需要特别注意的几个问题

a.对于需要注册,以使用点击合同为形式的网规,在制定的过程中需要保证用户点击同意时存在真实的意思表示。

对于以链接形式置于页面底部的网规,法律效力并不算强,最好将其置于页面显著位置,提醒用户查阅,保证用户可以注意到网规的存在。

b.众所周知,中国对于互联网服务的提供存在着大量的准入制度,不同部门、甚至不同地方都有着自己的规定,而有些规定会影响到网规的制定。

c.不少互联网服务都是依托于用户所提供的信息:用户上传信息到网站,与其他用户进行交流。一方面,在用户所上传的信息中不少是具有知识产权、尤其是著作权的作品,另一方面,也有不少是侵犯著作权的作品被上传。

3、网规规制网络行为的方法

劳伦斯·莱斯格(Lawrence Lessig)教授认为对于互联网的调整规制是由法律、准则、构架与市场共同进行的。对于网规来说也不例外,网规对网络行为的规制也可以通过这四个方面来进行理解。

图三:四种因素对网络行为的影响[6]

网规最直接地受法律调整,尽管少有法律对网规做出具体的规定,但网规必须遵守法律中的强制性规定,以保证网规的合法性。

网规的效力同样体现于准则中,网络社区的会形成自己的文化,形成一定的氛围,对加入的用户产生影响力。

市场作为网络服务提供方制定网规的主要动因,希望通过网规可以降低法律风险。

4、总结

网规作为一种互联网调整方式,并不只是一维的,而是一种立体的、可从不同方面同时调整网络行为的社会规范。所以,认识网规、了解网规是互联网法律研究不可或缺的一个方面。

原文发于腾讯互联网法律中心电子刊物《互联网前沿》第21期

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