3月 122011
 

EULA(End-User License Agreement),最终用户许可协议。是最适合放到“3·15消费者权益保护日”讨论的话题。因为你很难找到一个比这更不合理的条款了。以前就说过EULA的重要性以及它是如何如何不公平,网站们偷偷修改都可以不向你打招呼,只要注册就意味着无论怎么修改,你都不得不同意。

我国《消费者权益保护法》第24条也规定:“经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定,或者减轻,免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。格式合同、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的,其内容无效。”

把“消法”适用于EULA有两个问题:

  1. 用户是否属于“消法”中的“消费者”?
  2. 如何界定“不公平”、“不合理”?

关于第一个问题,《消费者权益保护法》第2条说的很明确:“消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务,其权益受本法保护”,其中“购买”与“使用”的并列关系意味着“消法”未将免费获得的网络服务的用户排除在外

至于第二个问题,本来我是想对那些制定用户条款的内容服务商们大加指责,但在学习完Micheal Sandel的Justice课程,我知道关于“公平”与“合理”的问题都不会那么简单。但无论如何,把修改条款这种事情做成“悄悄的进村,打枪的不要”是说不过去的。《EULA批评(一)》里面展现内容服务商们修改的方法,尽管逐一通知征求同意成本很高,但群发邮件告知变更根本就没什么技术障碍,也不会有什么成本。

当然修改只是网络内容服务商们“不公平”、“不合理”的一方面,如果看看签订EULA的过程,同样不能让人满意,而这更可能是致命的。所谓签订EULA,就是指注册过程中你要点击同意的过程。来看看一些典型模式:

这是腾讯通过网页直接注册的页面,注意:这是默认状态,不需要你点击腾讯就已经帮你“同意”服务条款了

这是腾讯通过电子邮件注册页面,条款只是以链接的形式给出,注册即同意

这是豆瓣的注册页面,默认状态下需要用户去勾选同意

这是Google的页面,在注册页面内就将服务条款全文展示给用户,注册即同意

注册的情形大致就这几种,当然还有一种是页面会锁定若干秒以确保用户必须去阅读服务条款,一些论坛有这个设置。毫无疑问,使用网页直接注册QQ帐号的做法是最恶劣的,用户根本就不会意识到服务条款的存在,更不会去看。美国法院对此有一个类似判例,判决认为:被告提供的软件无须用户阅读许可协议内容并点击“我同意”或类似生命的按钮即可下载使用,原告无须——事实上也没有意识到这份许可协议的存在,被告不能证明原告明示同意(manifests assent)该协议,因此,用户不受该协议中仲裁条款的约束。

如果按照上面这个判例,通过网页注册QQ帐号所同意的服务条款基本就是无效的;通过电子邮件注册QQ设计的也不好,尽管给出链接,但链接位于“注册 同意以下条款”下方,也有被忽略的可能性。至于豆瓣;需要勾选方可继续,当然是好上一些;Google则直接将服务条款展示出来,以确保阅读,当然百度也是这么做的。

《合同法》第54条规定:因重大误解,或订立时显示公平的合同,当事人一方可请求法院或仲裁撤销或变更合同。如果网络内容服务商们不注意,尤其是腾讯公司,极有可能被用户使用这个条款,处于极为被动的地位。以前我就写过,关于QQ大战360的关键在于腾讯制定的“服务条款”,如果被被使用第54条,腾讯公司本来有利的法律地位将当然无存。

当然,目前来说,我国还没有这种案例。但是,未雨绸缪总是对的。

  8 Responses to “EULA批评(二):恰逢315”

  1. 新主题不错,很简洁。

    一般公司不太在意这种过于抽象的问题,因为不直接涉及它的经济利益。

  2. 第一个问题不是问题,第二个很难解决。其实我们平时真的只是一路确定确定再确定,习惯了,想应用就别异议。

  3. Pollstar v Gigmania Ltd以后各种clickwrap开始横行,但腾讯提供的“需要勾选的隐藏协议”其实质类似于Hill v Gateway中的shrinkwrap,腾讯客户“同意”的充分性理应受到质疑;但即便该服务协议无效,也不会影响腾讯对其客户资格的“特别认证”,即便这种认证的实质是变相的垄断。

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