1月 062013
 

 

 法令滋彰,盗贼多有。
——老子

《全国人民代表大会常务委员会关于加强网络信息保护的决定》第六条规定:

网络服务提供者为用户办理网站接入服务,办理固定电话、移动电话等入网手续,或者为用户提供信息发布服务,应当在与用户签订协议或者确认提供服务时,要求用户提供真实身份信息。

法律带着网络实名制来了。

在互联网最早来到中国的时候,我们还能够有自信发送『Across the Great Wall we can reach every corner in the world(穿过长城,我们能到达世界每个角落)』这样的邮件。手头有一本《互联网信息法律汇编》,七百多页的一本书基本囊括了中国关于互联网的各种法律、行政法规、部门规章、地方法规。这些法律的立法时间大多在2000年以后,在此之前,网络世界果真是一片法外之地。乌托邦不会延续太久,这只是信息史前时代的片刻宁静。

自2000年的《全国人大常委会关于维护互联网安全的决定》开始,拉开了送法上网的大幕。至今,我看着手边这厚达七百多页的《互联网信息法律汇编》,真想在下次听见有人说中国互联网立法不健全的时候把这本书拍在多方脸上,十余年的洋洋洒洒百万余字的繁密可谓是无处不在,看看网站下面的备案号、国际联网备案、增值电信业务许可证、视听节目制作许可证、互联网出版许可证、传播许可证、互联网新闻信息服务许可证、网络文化经营许可证……不一而足。

从当年可以穿越的长城到了现在,到为了大家的思想安全,避免有害信息,保护未成年人的身心健康,墙无处不在。

在这里,网络是现实的倒影,每个单位都迫不及待地在这里宣誓主权,就像是街边撒尿的狗一样宣誓地盘。过去十年间有过各种推行网络实名制的尝试,即使是不是法律形式,但已经得到普及,网吧实名制自“蓝极速火灾”后就开始了,网游实名制在保护未成年人健康的旗号也推行了不短的时间了,就连北京的微博实名也一年有余了,至于办理宽带、通讯业务实名,难道不是一直在推行实名制吗?

这次这个决定,不过是提高立法层级,巩固已有规定的法律效力。

网络实名制就像是身份证,把任何一个用户的来龙去脉摸地一清二楚,你的IP、访问记录、密码尽入彀中。管理者对于不能掌控网络用户的信息有一缺乏安全感,希望能够将一切控制起来,最好把世界都管起来。身份证无疑让社会的管理变得容易,住宿、交通对身份证的要求让可疑人员无可遁形,时刻可以掌握到目标人群的动向,但也让身份证窃取、身份证伪造行业得以存在。

百密一疏,实名制所要求的身份信息的核实,很大程度上是依赖身份证号码,核实用户注册时提供的姓名与身份证号码是否一致,这个方法的基本假设是身份证号码只有本人知晓。不得不指出这个假设实在是犯了幼稚病,too young too simple,sometimes naive。不希望提供自己身份信息的人会选择绕开这个系统,使用他人的身份证号及姓名进行认证,毕竟现在的实名制系统还无法要求所有用户提供照片并确保照片即本人(比对相貌需要可怕的人力成本及系统费用),网站备案的如此要求已经有导致大量网站外迁,对中国网络发展造成毁灭性打击(所谓互联网的高速发展是在没有比照的前提下做出的)。实名制则更会增加中小互联网企业、创业的互联网公司的成本,或者是刻意屏蔽信息发布服务,让原本完全的功能瘸腿前行。

网络实名制会催生对于虚假身份的要求,助长本已猖狂身份信息倒卖行业,在网络上,信息的传播只有极低的成本,一个身份证号加姓名可以被使用于多个网站,甚至是可以倒卖给他人在同一个网站反复使用。希望网络实名制能对措施的目标人群带来太大的威慑不甚现实。韩国宪法裁判所终止网络实名制就是出于这一点的考虑,没能够减少有害信息。

进一步,网络实名制只有能力验证中国公民的身份信息,对于广大热爱中华文化、中国网站的国际友人、海外华人,只能将之拒之门外,他们不能够提供居民身份证或是户口本,这边也无法验证他们的身份信息,无助于软实力的提升。至于境外网站,不提供身份验证的要求,只能是将之挡于墙外。执行的结果只能是让境内的互联网进一步与世隔绝。

在立法者的脑海中,只有中国大陆的网站是使用中文的,有着把全世界都管理起来的雄心,却只是看到了服务器设于境内的网站,管理触手无法触及到的境外服务器其从来不予考虑,只需要将之统统声明为境外非法网站,在停止其访问就一切问题就都解决了。

互联网(Internet)的本意就是连接网络的网络,当一个网络置自己于绝地,也就不要再自称互联网为好。

12月 182012
 

在腾讯与用户的各种法律文件中,最常用的也许算是《软件许可及服务协议》了,在注册QQ号码的时候就需要“阅读并同意”此协议。但在腾讯公司本身,对这个协议命名混乱,各种名称另我瞠目结舌。

显而易见,这里所说的最正式的名称当然就应当是该网页上的标题——《软件许可及服务协议》,如下图所示。

 

而到了腾讯微博注册的页面,则变成了《腾讯QQ用户服务条款》:

换一个是注册页面,也是《腾讯QQ用户服务条款》:

 

而位于腾讯网底部的《腾讯服务协议》是整个腾讯各种服务中最基础的,在《软件许可及服务协议》中也提到:“本《协议》是基于《腾讯网站服务条款》制定,与其是不可分割的,……”但是,就是在这么一份协议中却规定:

 

而到了英文版,整个协议的名称就成了Software License Agreement——《软件许可协议》,服务协议(TOS)则没了踪迹:

 

更奇怪的是,在简体中文版的《软件许可及服务协议》中,完全不见在繁体中文版的《軟體許可及服務協定》与英文版的Software License Agreement中的软件许可内容。更何况协议标题本身还包括了软件许可,内容中却完全不见踪影。

遗失的内容包括:

本QQ軟體中包含Purevoice SDK專利技術,其得到QUALCOMM Incorporated.授權

以下《高通授權協定》(下稱”授權協定”)描述QUALCOMM Incorporated與您之間關於”軟體”許可使用及相關方面的權利義務。您的下載、安裝、使用行為將視為對本授權協定的接受,並同意接受本授權協定各項條款的約束。

……

内容不少,没有全文转载软件许可协议,有兴趣自己查看。

这此因为另一文章需要所以草草浏览了一下腾讯的这份协议,未曾料到竟如此不堪卒读。各种混乱的标题名称反应了腾讯根本就不把这份协议当回事,当然更有可能的是根本没人把这当回事。

update:

现在的用户注册页面,已经换成了《QQ号码规则》,而非之前的《腾讯QQ用户服务条款》:

 

而之前的《软件许可及服务协议》,则整个改成了《QQ号码规则》,内容也是大变样:

 腾讯这是看了我这篇文章然后做出修改了吗?

11月 272012
 

深圳地铁据称是因为WiFi信号的干扰导致地铁信号系统故障,而电信、移动、联通这些运营商又拒绝地铁公司要求屏蔽的要求。法律怎么看这个问题?即使解决这个问题用不上法律,但讨论一下也是大有裨益的。

《物权法》第50条规定:无线电频谱资源属于国家所有。也就是说,无线电频谱是民法意义上的物,WiFi所属的频谱当然也是物。还这样说:无线电管理局其实和房管局差不多,是管理不同“东西”的部门。

毫无疑问,和土地一样,无线电频谱是极为有限的资源,美国联邦通信委员会(FTC)对频谱是进行拍卖,价高者得到相关频段。Google就曾出资数十亿美元竞拍,还是未能夺标。从新闻上看,地铁讯号和WiFi均是使用公共频段,在地铁不提供WiFi的情况下用户的WiFi设施会自动搜索空闲频道,而这会与地铁信号使用的频道相冲突。

既然之前一直用土地的比喻,那么这里不妨继续用:地铁里WiFi使用的公用频段就像是“无主之地”,对了,在伟大的祖国是“普天之下,莫非国土”,土地的比喻似乎不太合适。算了,用无主动产来比喻吧。物权法规定……什么,物权法没有规定……立法空白……物权法规定无主物也是国家所有,orz。

算了,不纠结这些细枝末节了,就当是一条道路,当然是国家所有,但各种车辆都可以随便上路,后来国家制定了《道路安全法》,规定了一些车辆的优先:比如消法、救护、警用、公交,其他车辆必须让行。这些车就像是地铁通讯所需的频段,需要一定的优先级保障社会公益服务的先行。就像工信部《关于公众对讲机管理有关问题的通知》里,“禁止在机场和飞行器上使用公众对讲机 。 禁止与公众电话网、公众移动通信网互联。”

我没有找到一个深圳地铁条例之类的东西,所以不知道地铁对无线电频谱有何规定,即使是有这么个条例,也可能根本就没有规定这个问题。地铁公司当然可以通过技术手段,提供自己的WiFi,但还是难免会有乘客带上3G无线路由器,对信号进行干扰。地铁公司如果能申请到专门频段当然再好不过。有了专门频段,还应当在管理条例中做出专门规定,对于违反的乘客给予行政处罚。

还有,那个要求运营商屏蔽3G信号的方案简直蠢透了,法律上凭什么啊?但实际上这么操作谁又可能去抗争呢。

11月 042012
 

Solidot上面说

在查阅了用户协议后发现,百度真的自己授予自己了这种权利——“用户在任何时间段在百度贴吧发表的任何内容的著作财产权,用户许可百度公司在全世界范围内免费地、永久性地、不可撤销地、可分许可地和非独家地使用的权利,包括但不限于:复制权、发行权、出租权、展览权、表演权、放映权、广播权、信息网络传播权、摄制权、改编权、翻译权、汇编权以及《著作权法》规定的由著作权人享有的其他著作财产权利。并且,用户许可百度公司有权利就任何主体侵权而单独提起诉讼,并获得全部赔偿”——但该协议是否具有法律效力?

法律效力如何?百度的法务估计都没有想过这个问题。

百度(贴吧)注册时,会是右侧的情况,可以看到根本就没有『贴吧协议』什么事情。也就是说,用户在与百度建立协议关系的时候,是没有包括『贴吧协议』包括在内的,即使是《百度用户协议》也没有提到要附件里也没有提到这个附件。

『贴吧协议』位于每一个贴吧页面的最底部,基本上是最不显眼的位置了。注册贴吧不会注意到,发帖不会注意到,连回帖都不会注意到。百度指望这种协议能有法律效力?就像走近饭馆吃饭,喝了自带的酒,结帐时被要求支付开瓶费,你怒气冲冲的问哪里有这个要求?服务员把菜单的最后一页翻出来,你这才发现低下的一行小字:“自带酒水需支付开瓶费”。指望法律支持这样的开瓶费?别开玩笑了(即使是对单纯开瓶费各地法院的态度也不相同)。

用户都没有机会了解到『贴吧协议』,没有任何同意这个协议的意思表示,法律关系怎么可能成立。想要协议有效,首先,用户如果有机会了解协议内容并继续使用的,用户协议是有效的,否则用户将不具有接受协议的意思表示;其次,用户协议的有效性同时应当受传统合同法格式条款理论的制约。以上原则应可相应地称之为“点击合同的两分法”(参考拆封合同两分法)。

再看协议内容,百度要永久性地使用用户的著作财产权。永久……百度的法务没看过《著作权法》吧,著作财产权只截至到发表后五十年,百度你们的永久使用是怎么想出来的?太贪婪了吧。

而且,百度无耻的把用户创作的内容(UGC)的著作权揽到自己名下。没记错的话,曾经的“校内网”也这么规定过,后来被曝光后迫于压力修改了这个条款。豆瓣则会老实的在每篇用户评论旁注明:『本评论版权属于作者XX,并受法律保护。除非评论正文中另有声明,没有作者本人的书面许可任何人不得转载或使用整体或任何部分的内容。』

案子百度的协议,用户在贴吧上贴了个好玩的连载,不好意思,百度现在可以拿去出书、改编电影、话剧,而且不用和你商量;用户创造歌曲贴到上面瞬间百度就有了这首歌曲的发行权,百度可以去找人演唱、发行唱片,彻底就是百度所有的音乐了。这是何其贪婪、无耻的规定啊。

没有说自己不作恶的百度,用一张难以寻找的网页,便把用户的著作权窃为己有,很难想象比这更就恶劣的了。

10月 212012
 

我用的的手机没有能力使用Siri的那些高端功能,日新月异的技术也就无从体验,这不,Siri都可以告诉在哪里能找到“失足男女”们(Siri答复疑涉黄 专家称或承担法律责任)。也许,在可以预见的将来,苹果说不定还会提供送“货”上门服务。Siri答复疑涉黄专家称或承担法律责任

科技的进步我参与不了,但这里面的法律问题我却可以说上几句。毫无疑问,先进如苹果这次也肯定惹了麻烦。

上面的链接里说了可以适用刑法364条第一款:

  • 传播淫秽的书刊、影片、音像、图片或者其他淫秽物品,情节严重的,处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。

而且还有366条规定此罪可以构成单位犯罪,也不以牟利为构成条件。苹果似乎有麻烦了。

但是,单独挥舞罪名还不太合适。告知找寻“失足男女”的方位,这些方位地址不属于任何淫秽物品,无论怎样的解释,也不能把一个门牌号解释成淫秽物品,除非门牌号本身涉黄。苹果最多只是为找寻淫秽物品提供了便利。

但苹果并不能因此逃过一劫,在《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中规定:

  • 第三条:不以牟利为目的,利用互联网或者转移通讯终端传播淫秽电子信息,具有下列情形之一的,依照刑法第三百六十四条第一款的规定,以传播淫秽物品罪定罪处罚;
  • 第四条:明知是淫秽电子信息而在自己所有、管理或者使用的网站或者网页上提供直接链接的,其数量标准根据所链接的淫秽电子信息的种类计算。

尽管“失足男女”的地址信息很难被认定为构成淫秽物品,但被解释成淫秽信息去不用跨域太多的障碍。几乎可以肯定,Siri要达到其中规定的数量要求是不成问题的。而且,将Siri视为搜索引擎也是不太困难的。这种行为(几乎)就是搜索引擎所作的事情了。地址就像是现实中的链接一样,紧紧地连起来了“失足男女”与整个世界。(不知道问Siri色情网站的事情会怎样)

苹果确实有麻烦了,而且还是单位犯罪的问题。最严重可至刑事责任,罚金是随之而来的,还有管理人员的责任。除了严格的刑事责任,还有行政责任,这几乎是必然的。

公安部的《计算机信息网络国际联网安全保护管理办法》,第五条规定:

  • 第五条 任何单位和个人不得利用国际联网制作、复制、查阅和传播下列信息:(六)宣扬封建迷信、淫秽、色情、赌博、暴力、凶杀、恐怖,教唆犯罪的;

“失足男女”的地理位置被解释成淫秽信息也不困难,毫无疑问Siri传播了它们。

自律规范虽然只是做做样子,但肯定也有规定,《互联网搜索引擎服务商抵制淫秽、色情等违法和不良信息自律规范》,里面规定:

  • 搜索引擎服务商不得以任何方式主动传播、收录、链接含有淫秽、色情等违法和不良信息内容的网站、网页。
  • 搜索引擎服务商不得为含有淫秽、色情等违法和不良信息内容的网站、网页提供搜索导航、广告、排名、接入等任何形式的网络服务。

还有一个《互联网站禁止传播淫秽、色情等不良信息自律规范》规定:

  • 互联网站不得登载和传播淫秽、色情等中华人民共和国法律、法规禁止的不良信息内容。
  • 不以任何形式登载和传播含有淫秽、色情等不良信息内容的广告;不为含有淫秽、色情等不良信息内容的网站或网页提供任何形式的宣传和链接。

虽然这些自律规范的效力实在有限,即使签署协议,也只是民事责任。但完全可供参考。总之,在各个层面上,苹果如果处理不当,是会陷入麻烦的。